在美國(guó)早期歷史中，非法定居者是一個(gè)重要的角色。這些人徑自選擇合適的土地，并定居下來(lái)，他們并沒(méi)有任何土地所有權(quán)文件、證書(shū)一類(lèi)的東西。他們占據(jù)土地的行為是非法的。政府試圖把他們趕走，他們則奮起抗?fàn)?，甚至不惜武力?duì)抗。對(duì)峙持續(xù)一段時(shí)間以后，非法定居者的處境有所改善。他們實(shí)現(xiàn)了法律上的突破。美國(guó)的一些州提出了“優(yōu)先購(gòu)購(gòu)權(quán)”。非法定居者開(kāi)始有機(jī)會(huì)把他們“侵占”土地的行為變?yōu)楹戏ā５绹?guó)的土地制度到這時(shí)還遠(yuǎn)遠(yuǎn)談不上健全。這種尚待發(fā)展的土地制度在美國(guó)聯(lián)邦政府成立以后，面臨著重大的挑戰(zhàn)。

美國(guó)聯(lián)邦政府成立以后，土地方面的變化就是，從1784年至1850年，通過(guò)征服和購(gòu)購(gòu)的手段，美國(guó)政府獲得了9億英畝的國(guó)有土地。怎樣處理這些國(guó)有土地呢？各州政府先后提出了向私人出售國(guó)有土地的方案。在各州方案的基礎(chǔ)上，1787年，美國(guó)國(guó)會(huì)通過(guò)了《西北法案》，這個(gè)法案確立了房地產(chǎn)的完整所有權(quán)。法案規(guī)定，擁有房地產(chǎn)所有權(quán)的人永遠(yuǎn)保有所有權(quán)，并可以自由轉(zhuǎn)讓。這當(dāng)然成為了自由社會(huì)的核心基礎(chǔ)之一。關(guān)于出售國(guó)有土地的具體方法，法案規(guī)定把國(guó)有土地分為640英畝的地塊，每塊這樣的地售價(jià)640美元。1美元1英畝。移民可以自由購(gòu)購(gòu)。

1美元1英畝的價(jià)格不算高，但對(duì)那些漂洋過(guò)海的移民來(lái)說(shuō)，還是不勝重負(fù)。他們拿不出這么多錢(qián)，被這個(gè)價(jià)格阻擋在土地市場(chǎng)之外。其實(shí)政府并不是沒(méi)有考慮到移民經(jīng)濟(jì)能力不足的問(wèn)題。但法案的制定者相信，會(huì)有投資者把大塊土地進(jìn)一步細(xì)分，并分開(kāi)來(lái)銷(xiāo)售獲利。這樣，經(jīng)濟(jì)能力不足的人也有機(jī)會(huì)購(gòu)購(gòu)?fù)恋?。但這樣的方案依然超出了許多移民的能力。移民們還是更愿意自己去直接占有土地，雖然這樣做的結(jié)果是，他們的土地所有權(quán)不被法律所承認(rèn)，是不穩(wěn)定的。他們自己則變成了非法定居者。

　另一方面，由于人們實(shí)際占有土地的情況和法律的規(guī)定不相符合，所以，當(dāng)時(shí)的美國(guó)土地制度十分混亂。人們沒(méi)有辦法肯定自己占據(jù)的土地一定是屬于自己的，自己不會(huì)被其他人從土地上趕走。如果他們想尋求正規(guī)法律的保護(hù)，就會(huì)發(fā)現(xiàn)，那是一個(gè)成本高昂的事情。僅僅是土地測(cè)量這一項(xiàng)事務(wù)，其花費(fèi)和時(shí)間就足以令人望而生畏了。1812年成立了聯(lián)邦土地管理局。政府希望這個(gè)機(jī)關(guān)能夠在監(jiān)測(cè)銷(xiāo)售和登記土地方面為人們提供幫助。但事實(shí)表明，這個(gè)機(jī)關(guān)面臨的任務(wù)過(guò)于龐大，他們根本不可能完成。那時(shí)的美國(guó)政府還面臨著財(cái)政緊張，不可能以急劇擴(kuò)大政府規(guī)模來(lái)應(yīng)對(duì)。如果這種情況發(fā)生在今天，官員們自然就有了要人要錢(qián)的非常好的理由。可當(dāng)時(shí)的美國(guó)政府還沒(méi)有這樣的福氣。政府缺少福氣，社會(huì)就有了福氣。當(dāng)美國(guó)政府不得不尋求擴(kuò)大政府規(guī)模以外的其他辦法時(shí)，真正意義上的法律就有機(jī)會(huì)誕生了。

在武力打擊非法定居者的過(guò)程中，美國(guó)的許多官員也逐漸開(kāi)始對(duì)這些人有了某些同情。政府也曾試圖通過(guò)立法來(lái)幫助他們建立穩(wěn)固的所有權(quán)。從1785年至1890年，美國(guó)國(guó)會(huì)通過(guò)了500萬(wàn)條以上的法律條文，強(qiáng)行推廣所有權(quán)制度。但是，法律所固有的繁瑣程序恰恰阻礙了真正的所有權(quán)制度的建立。非法定居者幾乎不可能從這個(gè)復(fù)雜的法律迷宮中找到出路。但他們?nèi)栽谧巫尾痪氲貙で蠼⒂行ж?cái)產(chǎn)所有權(quán)的辦法，于是，移民們把英國(guó)的法律、美國(guó)的法律和他們?nèi)粘５挠^念、常識(shí)結(jié)合起來(lái)，發(fā)展出了在民間普遍流行的所有權(quán)制度。這一套自發(fā)的制度，實(shí)際上才是真正支配人們彼此交往和締約的規(guī)則。

而美國(guó)正是在這個(gè)環(huán)節(jié)有所突破，并因此告別了落后混亂的狀態(tài)，走上了較終成為發(fā)達(dá)國(guó)家的道路。面對(duì)廣泛存在的非法定居現(xiàn)象，美國(guó)的政治家沒(méi)有一味地斗爭(zhēng)到底，而是轉(zhuǎn)而成為了不合法權(quán)利的支持者。他們不再去繼續(xù)打造無(wú)法在現(xiàn)實(shí)中執(zhí)行的法律，而是轉(zhuǎn)而去從民間發(fā)現(xiàn)實(shí)際存在的真正規(guī)則，并把這種規(guī)則上升為法律。也就是把兩種規(guī)則合二為一。這才是建立真正有效的財(cái)產(chǎn)所有制的方式。

　1797年至1820年，肯塔基州制定了有利于非法定居者的法律。法律規(guī)定，如果定居者在土地上住滿七年，并且一直繳納稅金，同時(shí)沒(méi)有引起爭(zhēng)議，那么，這塊土地原來(lái)的所有者即使擁有再多的所有權(quán)憑證，也是枉然。土地屬于事實(shí)上的定居者。

這部法律其實(shí)是承認(rèn)了非法定居者占據(jù)土地的行為合法，并把過(guò)去那些來(lái)源多樣、復(fù)雜無(wú)比的法定所有權(quán)統(tǒng)統(tǒng)廢除。官方法律讓位于民間規(guī)則。民間規(guī)則成為了新的官方法律。

在一開(kāi)始，這部法律遭到了原有土地所有者的反對(duì)。他們把官司打到了聯(lián)邦較高法院。1821年，聯(lián)邦較高法院宣布，肯塔基州的這部法律違反憲法，因?yàn)樗黠@損害了合法土地所有者的利益。較高法院站在了舊秩序一面，他們堅(jiān)持不承認(rèn)非法定居者的占地行為合法。

支持非法定居者的政治家對(duì)較高法院的判決進(jìn)行了嚴(yán)厲抨擊。他們指出，較高法院的法官們忽視了發(fā)展迅速的美國(guó)西部地區(qū)的政治和法律現(xiàn)實(shí)。他們不合時(shí)宜地固守紙面上的法律，而不是去積極發(fā)現(xiàn)現(xiàn)實(shí)中的法律。但是，無(wú)論怎樣判決，較高法院并不能阻止數(shù)以千萬(wàn)計(jì)的移民的行動(dòng)。

較高法院的判決所引起的政治和法律上的強(qiáng)烈爭(zhēng)議，極大地鼓舞了非法定居者的信心。他們繼續(xù)堅(jiān)持對(duì)抗的姿態(tài)，把較高法院稱為“流氓和惡棍”，宣稱這個(gè)糟糕的判決必將導(dǎo)致災(zāi)難性的后果。肯塔基州的一位議員強(qiáng)調(diào)了非法定居者在土地上的開(kāi)發(fā)行為的建設(shè)性意義，認(rèn)為正是他們的努力工作才使得國(guó)家得到發(fā)展，使人們的生活水平不斷提高。而較高法院的判決對(duì)此視而不見(jiàn)。

除了肯塔基州以外，其他許多州也紛紛加入到對(duì)較高法院批評(píng)者的行列。到1830年，完全支持給予非法定居者權(quán)利的州增加到24個(gè)。到1856年，又增加了10個(gè)州。可以說(shuō)，較高法院在這件事情上遭到了徹底的失敗。在這種形勢(shì)下，美國(guó)聯(lián)邦政府也認(rèn)同了這種趨勢(shì)。政府的官員們開(kāi)始承認(rèn)非法定居者在開(kāi)發(fā)土地、使土地增值方面的無(wú)可替代的作用。非法定居者從“令人恐懼的違法者”變成為“令人尊敬的開(kāi)發(fā)建設(shè)者”。他們的行為不再被定義為侵占和掠奪，而是勞動(dòng)和創(chuàng)業(yè)。也許正是從這時(shí)候起，所謂西部的形象才開(kāi)始有了正面和積極的意義。華盛頓眼里的暴徒已經(jīng)脫胎換骨成為國(guó)家英雄。

　民間規(guī)則進(jìn)入正式法律的大門(mén)已經(jīng)打開(kāi)。接下來(lái)就是法律專業(yè)人士的工作了。國(guó)會(huì)議員們開(kāi)始起草法律。非法定居者購(gòu)購(gòu)國(guó)有土地的價(jià)格被一再降低，較低限量的購(gòu)購(gòu)面積則一再縮小，方法也被大大簡(jiǎn)化。比如，起初還規(guī)定對(duì)非法定居者的土地要進(jìn)行測(cè)量，后來(lái)連這一環(huán)節(jié)也被省略了。一系列立法行為的結(jié)果就是較終在1867年通過(guò)了《宅地法》，成年公民只要經(jīng)過(guò)登記，就可以在西部免費(fèi)得到一塊不超過(guò)160英畝的土地。如果他在這塊土地上居住或耕作滿五年，就可以獲得這塊土地的所有權(quán)。

《宅地法》的公布，是漫長(zhǎng)的美國(guó)政府和民間互動(dòng)的結(jié)局。雙方終于在這時(shí)找到了彼此的契合點(diǎn)。而這也是一個(gè)非常典型的“發(fā)現(xiàn)法律”的過(guò)程。法律從來(lái)都不是憑空想象出來(lái)的戒律，而是現(xiàn)實(shí)經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)?！胺苫钤谌藗冃闹小边@句話的意思并不是說(shuō)人們應(yīng)該做馴順的良民，而是說(shuō)立法者要有能力和耐心去發(fā)現(xiàn)法律，而不是高高在上地把自己頭腦中設(shè)想出來(lái)的法律下發(fā)給人民。在許多國(guó)家，人們之所以不遵守法律，甚至根本不理睬法律，正是因?yàn)槟欠N法律遠(yuǎn)遠(yuǎn)脫離了人們的現(xiàn)實(shí)。

財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，作為社會(huì)經(jīng)濟(jì)制度的核心因素，是任何社會(huì)發(fā)展的前提條件。但確立有效的財(cái)產(chǎn)權(quán)，實(shí)際上也是一個(gè)“發(fā)現(xiàn)法律”的過(guò)程。變革中的社會(huì)確實(shí)需要一種政治策略，這種策略的核心任務(wù)就是在現(xiàn)實(shí)中找到真正發(fā)揮作用的所有權(quán)社會(huì)契約，并將它們納入正規(guī)的法律體系。所有權(quán)的變革能否成功，就在于此。

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